10 ianuarie 2020: Bitcoin-ul custodial european, sub lupa KYC. Cum 5AMLD a rescris piața în doar trei luni

10 ianuarie 2020: ziua în care Bitcoin-ul custodial european a devenit KYC implicit

Majoritatea termenelor regulatorii trec neobservate. Cel impus de Directiva (UE) 2018/843, a cincea directivă anti-spălare a banilor, nu a fost dintre acestea. Până în dimineața zilei de 10 ianuarie 2020, fiecare stat membru al Uniunii Europene trebuia să fi transpus 5AMLD în legislația națională, iar efectul practic a fost că platformele de schimb de monede virtuale și furnizorii de portofele custodiale care operau în Europa nu mai puteau trata identificarea clienților ca pe o opțiune de produs la discreția lor. Aceasta devenise obligație statutară, impusă de unitățile naționale de informații financiare, cu aceeași arhitectură a due diligence-ului clienților care guverna deja băncile și notarii. Pentru oricine cumpărase Bitcoin pe o platformă custodială europeană sub un pseudonim, o adresă de e-mail sau doar cu un număr de telefon, fereastra s-a închis în acea săptămână. Directiva care o închisese fusese semnată cu optsprezece luni mai devreme și zăcea la vedere în Jurnalul Oficial din 19 iunie 2018.

Ce spunea de fapt 5AMLD

Textul publicat ca Directivă (UE) 2018/843 a modificat a patra directivă anti-spălare a banilor existentă, mai degrabă decât să o înlocuiască, iar schimbarea operațională pentru industria cripto se afla în două puncte esențiale. Articolul 1 alineatul (2) litera (d) a introdus pentru prima dată o definiție a monedei virtuale în dreptul UE, în limbaj deliberat larg și neutru din punct de vedere tehnologic: „o reprezentare digitală a valorii care nu este emisă sau garantată de o bancă centrală sau de o autoritate publică, nu este neapărat atașată unei monede legal instituite și nu are statut juridic de monedă sau de bani, dar este acceptată de persoane fizice sau juridice ca mijloc de schimb și care poate fi transferată, stocată și tranzacționată electronic". Articolul 2 a extins apoi lista entităților obligate ale directivei pentru a include „furnizorii care oferă servicii de schimb între monede virtuale și monede fiduciare" și „furnizorii de portofele custodiale", ceea ce a reprezentat prima dată când un instrument la nivelul UE a denumit acele categorii de afaceri și le-a adus în perimetrul AML.

În interiorul acestui perimetru, obligațiile nu erau noi, dar deveneau obligatorii pentru un sector care operase în mare parte fără ele. Firmele vizate trebuiau să îndeplinească, minim, patru obligații pentru fiecare relație de afaceri:

• Due diligence al clientului, adică identificarea și verificarea acestuia înainte de deschiderea unui cont sau de procesarea anumitor tranzacții
• Identificarea beneficiarului real atunci când clientul era o entitate juridică, urmărind lanțurile de proprietate până la o persoană fizică
• Depunerea de rapoarte de tranzacții suspecte la unitatea națională de informații financiare ori de câte ori activitatea o justifica
• Păstrarea înregistrărilor clienților și a datelor tranzacționale pentru cel puțin cinci ani de la încheierea relației de afaceri

Niciuna dintre aceste obligații nu era exotică în 2018. Băncile conviețuiau cu ele de decenii. Noutatea consta în faptul că un brokeraj de Bitcoin din Berlin cu doisprezece angajați și un startup de portofele custodiale din Stuttgart aveau acum aceeași povară birocratică ca o bancă privată, fără un regim de tranziție demn de menționat.

Ce nu a acoperit

Granițele 5AMLD au contat la fel de mult ca și conținutul său. Directiva a vizat schimburile custodiale și portofelele custodiale, adică entitățile care dețineau activele clienților în numele acestora. Nu a vizat tranzacționarea peer-to-peer desfășurată direct între indivizi, nu a vizat portofelele auto-găzduite unde utilizatorul controla cheile, și nu a vizat protocoalele timpurii de finanțe descentralizate care abia începeau să canalizeze lichiditatea prin contracte inteligente. Acel spațiu negativ, trasat de definițiile proprii ale directivei, a fost locul unde a migrat piața no-KYC. Părea că redactorii directivei au înțeles golul și au ales să nu-l închidă în 2018, parțial pentru că mecanismul tehnic de închidere nu era încă clar, și parțial pentru că economia politică a dosarului impunea un text mai îngust pentru a trece în mandatul Comisiei Juncker. A șasea directivă anti-spălare a banilor, Directiva (UE) 2018/1673, a urmat la sfârșitul lui 2018 cu transpunere formală până în decembrie 2020, dar scopul său a fost să armonizeze răspunderea penală pentru spălarea banilor între statele membre, mai degrabă decât să lărgească domeniul de aplicare al celor care contau drept entități obligate. Decizia arhitecturală de a lăsa comerțul peer-to-peer și auto-custodia în afara domeniului AML a supraviețuit astfel intactă după 5AMLD și a continuat prin primii ani de redactare a MiCA.

Implementarea transpunerii

Implementările naționale au divergat mai mult în nuanță decât în substanță. Germania a fost printre primele care au acționat, cu Gesetz zur Umsetzung der Änderungsrichtlinie zur Vierten EU-Geldwäscherichtlinie intrând în vigoare la 1 ianuarie 2020, cu nouă zile înaintea termenului UE, iar BaFin dobândind jurisdicție asupra custodiei cripto ca serviciu financiar reglementat în temeiul Kreditwesengesetz. Franța a transpus în iunie 2020 prin mecanismul legii PACTE și regimul PSAN administrat de AMF, care a încorporat obligațiile 5AMLD într-un cadru de înregistrare care exista deja pentru furnizorii de servicii de active digitale. Olanda a adoptat o linie interpretativă mai agresivă, cu De Nederlandsche Bank impunând un regim de înregistrare pe care mai multe schimburi, inclusiv Bittrex și ulterior Binance, l-au considerat suficient de oneros pentru a restricționa serviciul sau a se retrage de pe piață în întregime. Regatul Unit, încă în fereastra de transpunere înaintea plecării sale formale din Uniunea Europeană, a adus directiva în legislația internă prin amendamente la Regulamentele privind spălarea banilor din 2017, cu Financial Conduct Authority preluând rolul de înregistrare din ianuarie 2020. Rezultatul a fost un continent care convenise asupra nivelului minim de reglementare, în timp ce nu era de acord asupra nivelului maxim, iar nivelul maxim varia suficient pentru a influența unde decideau firmele să se înființeze.

Ce s-a schimbat pentru utilizatori

Cronologia din perspectiva utilizatorului a devenit vizibilă în a doua jumătate a lui 2019 și primul trimestru al lui 2020. Subsidiara germană a Coinbase și-a strâns nivelurile de identificare înaintea procesului de licențiere BaFin pe care îl va finaliza în cele din urmă în 2021. Bitstamp a introdus chestionare de onboarding mai lungi și solicitări privind sursa fondurilor pe conturile de nivel superior pe parcursul lui 2019 și în primăvara lui 2020. Entitatea europeană a Kraken a restrâns progresiv cazurile în care utilizatorii puteau finanța conturi sau tranzacționa fără identitate verificată, până când KYC verificat a devenit implicit. Platformele mai mici au investit fie în stive de conformitate, s-au vândut competitorilor conformi, sau au geofencat utilizatorii europeni. Până la sfârșitul primului trimestru al lui 2020, răspunsul practic la întrebarea „unde în Europa poate un utilizator de retail cumpăra Bitcoin de pe o platformă reglementată fără a arăta o identificare" s-a schimbat de la „în mai multe locuri" la „practic nicăieri", iar această schimbare a fost produsul vizibil direct al directivei care intrase în vigoare cu trei luni mai devreme.

De la 5AMLD la MiCA

Traiectoria în patru pași este acum clară retrospectiv. 5AMLD a definit cine se afla în perimetrul AML. 6AMLD a armonizat consecințele penale ale spălării între statele membre. Regulamentul refăcut privind transferul de fonduri, adoptat în 2023 și operațional din 30 decembrie 2024, a impus Regula de călătorie asupra transferurilor de cripto-active, cerând ca informațiile despre inițiator și beneficiar să însoțească tranzacțiile deasupra pragurilor și, în unele cazuri, indiferent de prag pentru transferurile către și dinspre portofele auto-găzduite. Regulamentul piețelor în cripto-active, aplicabil în etape pe parcursul lui 2024 cu efect deplin din 30 decembrie 2024, a suprapus apoi un regim complet de licențiere, cu obligații prudențiale, de conduită și de divulgare care seamănă mult mai mult cu arhitectura MiFID decât cu orice ar fi avut în minte redactorii 5AMLD din 2018. Fiecare pas a strâns un șurub diferit, iar efectul cumulativ până la sfârșitul lui 2024 a fost o piață europeană de cripto custodial reglementată mai dens decât orice altă jurisdicție majoră.

Ce schimbă acest lucru pentru Director

Pentru directorul no-KYC, linia genealogică este directă. Motivul pentru care acest catalog există în forma pe care o are, cu categorii pentru piețe peer-to-peer, pentru interfețe de swap atomic, pentru servicii de schimb rutate prin Tor, pentru brokeri exclusiv auto-custodie și pentru poduri de remitențe jurisdicțional diverse, este că granița trasată de Articolul 2 al 5AMLD în 2018 a creat o nișă comercială pe partea nereglementată a liniei. Creșterea utilizatorilor Bisq în 2020, persistența târzie în viață a LocalBitcoins până la închiderea sa în 2023, traficul constant către Hodl Hodl și RoboSats, și apariția serviciilor dedicate de swap no-KYC au fost toate răspunsuri de piață la același eveniment regulator. Directiva care trebuia să integreze cripto în cadrul european AML a, de asemenea, prin propriile sale limite de domeniu, cartografiat teritoriul care a rămas în afara acestuia. Acest site cataloghează acel teritoriu.

Surse

• Directiva (UE) 2018/843, EUR-Lex CELEX 32018L0843
• CoinDesk, Noile reguli AML ale Europei aduc cripto în sânul familiei (10 ian 2020)
• CMS Law-Now, 5AMLD și monedele virtuale (ian 2020)
• Sumsub, 5AMLD Explicat
• Elliptic, A 5-a Directivă Anti-Spălare a Banilor

Jurnal de editare

• 2023-08-15 : Prima schiță asamblată din textul EUR-Lex și retrospectiva CoinDesk din ianuarie 2020, schița structurală blocată la șapte secțiuni.
• 2023-09-04 : Adăugate studiile de caz de transpunere din Germania, Franța și Olanda după verificarea încrucișată a datelor din gazetele naționale față de briefingul CMS Law-Now.
• 2023-09-18 : Definiția verbatim a monedei virtuale din Articolul 1 alineatul (2) litera (d) restaurată în forma sa citată completă în urma unei treceri de verificare a faptelor față de versiunea consolidată EUR-Lex.
• 2023-09-26 : Paragraful MiCA și Regulamentul privind transferul de fonduri extins cu datele de aplicare din 30 decembrie 2024 după ce a fost confirmată cronologia Regulamentului (UE) 2023/1114.
• 2023-10-02 : Trecere finală pentru cadență și stilul casei, liniuțele em eliminate în tot textul, link intern către categoria peer-to-peer a directorului inserată în secțiunea de încheiere.